退休年龄继续工作被辞退，未享受养老保险能否主张经济补偿

随着经济压力增大及老龄化的加剧，很多即将到达退休年龄的人选择继续工作以补贴家用，但是因用人单位不依法为其缴纳社会保险，待其达到法定退休年龄后，用人单位直接辞退。

致使这些劳动者无法享受养老保险待遇，为此双方产生了矛盾，劳动者要求用人单位赔偿损失。那么劳动者已过退休年龄但未享受养老保险待遇，能否主张养老保险损失和经济补偿？

一、已过退休年龄的劳动者与用人单位建立的是劳动关系吗？

1、用人单位招用已过退休年龄劳动者。

根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条规定用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。用人单位招用已过退休年龄劳动者，双方建立的是劳务关系，是平等主体之间的合同关系，用人单位无需为劳动者缴纳社会保险，自然也无需赔偿劳动者的养老保险损失和经济补偿。

2、劳动者在用人单位工作至退休年龄后继续在该单位工作。

①劳动者已享受养老保险待遇

根据《劳动合同法》第四十四条规定有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；劳动者与用人单位劳动关系终止，双方发生争议按照劳务关系处理，也就是说用人单位辞退已享受基本养老保险待遇的劳动者无需按照劳动法相关法律规定支付劳动者经济补偿只需按照双方签订的劳务合同承担违约责任。

②劳动者未享受养老保险待遇

根据《劳动合同法》第四十四条的规定，劳动者已达到退休年龄但是未享受养老保险待遇继续在用人单位工作的，劳动者与用人单位建立的还是劳动关系，不因劳动者到达退休年龄而自动终止劳动关系。 二、劳动者已过退休年龄但未享受养老保险待遇的，能否主张养老保险损失？

依法缴纳社保是国家的强制性义务。根据《社会保险法》及《劳动合同法》的规定，劳动者除了可以通过补缴社保或者转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险的救济途径外，也可以对因未缴纳社保造成的损失进行索赔救济。所以因用人单位未为劳动者依法缴纳养老保险致使劳动者达到退休年龄后无法享受养老保险待遇的，劳动者可向用人单位主张养老保险损失。

三、劳动者达到退休年龄后被辞退能否主张经济补偿?

根据《劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；及第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；的规定，用人单位在劳动者已过退休年龄但未享受养老保险待遇即用人单位未为劳动者缴纳社会保险费情形下与劳动者在其达到退休年龄后解除劳动关系应当支付经济补偿。但在司法实践中大多偏向于不支持经济补偿，因为经济补偿是为了劳动者在换工作再就业的空档期有个生活保障，既然劳动者达到法定退休年龄后，从法律层面可以不再就业，所以用人单位也就没有支付经济补偿的必要。

经济补偿不单是劳动者再就业的经济保障，根据经济补偿的适用条件及计算方法（与工龄挂钩）可以看出经济补偿是用人单位未能履行法定义务及劳动合同约定的义务所承担的责任，是对劳动者在劳动关系存续期间为用人单位所作贡献的肯定和给予的补偿，而且在实践中因人均寿命的增长及医疗条件的改善已超过退休年龄的劳动者再就业的情况比比皆是，所以劳动者已过退休年龄但未享受养老保险待遇被辞退后，用人单位应当支付经济补偿。综上，已过退休年龄但未享受养老保险待遇的劳动者被用人单位辞退后不仅能主张养老保险损失还能主张经济补偿。