强奸发现生理期，后进行猥亵，判一罪还是二罪

被告人王某与被害人周某系司机与乘客的关系。2020年10月11日凌晨0时许，被害人周某乘坐被告人王某驾驶的白色车辆前往W区某广场。2020年10月11日凌晨0时10分许，被害人周某在乘车前往某广场的路上，为了在W区某公寓住宿与该住宿负责人联系，因被害人周某身上的钱款不够支付押金，便通过微信向其亲戚朋友借钱，因其亲戚朋友未回复，被告人王某得知此情况后，通过微信转账的方式向被害人周某支付300元。2020年10月11日凌晨0点30分，被告人王某驾驶车辆送被害人周某到W区某公寓进行住宿，随后携带被害人行李箱到达5楼506室。

被告人王某以借用卫生间为由进入506号房间，并使用卫生间出来后，看到被害人周某坐在床边玩手机，便紧挨着被害人周某坐着，被害人周某见被告人王某紧挨其坐着，便通过微信向朋友岳某发送救我信息，随后被被告人按倒在床上，被害人大声呼救，被告人用手捂住其嘴部并威胁被害人，如果再喊叫就要对其实施殴打。随后被告人强行将被害人衣服撩起，解开被害人内衣，脱掉被害人的裤子、秋裤及内裤，同时脱掉自己的裤子及内裤，准备与其发生性关系。在得知被害人处于生理期后，便强行将生殖器插入被害人口中要求对其口交，后将精液射到被害人腿部，当被告人王某再次强迫被害人给其手淫时听到房间外有脚步声，并从被害人周某的口中得知有朋友要来之类的话之后，便穿好衣物逃离现场，驾驶车辆返回K市家中。 法院审理后认为，被告人王某违背妇女意志，以暴力、胁迫手段，强行与被害人发生性关系并强制猥亵被害人，其行为均分别构成强奸罪和强制猥亵罪。被告人王某一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，法院予以支持。

关于被告人王某的辩护人提出王某的行为同时触犯了强奸罪(中止)与强制猥亵罪两个罪名，属刑法上的想象竞合犯，应择一重罪处罚的辩护意见，经查，被告人王某最初是基于奸淫的主观故意，着手实施了强奸的犯罪行为，其见被害人周某处于生理期而放弃强奸行为，为强奸中止，被告人王某另起犯意对周某实施猥亵，为强制猥亵，强奸行为不是强制猥亵行为发展的必经阶段，强制猥亵行为也不是强奸行为发展的必然结果，被告人王某并非基于一个确定的犯罪故意，而是在犯罪过程中又产生新的犯罪故意，因此本案存在两个独立的主观故意和客观行为，前后行为侵犯了不同的犯罪客体，不属于同一罪质，故应对被告人王某数罪并罚，辩护人的该辩护意见无事实及法律依据，法院不予采纳。

综上，根据本案的具体事实、量刑情节及造成的社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》判决如下：一、被告人王某犯强制猥亵罪，判处有期徒刑三年；犯强奸罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年六个月。

二审法院审理后认为：上诉人王某违背妇女的意志，以暴力、胁迫的手段强行与被害人发生性关系，其行为应当以强奸罪予以评价。上诉人王某欲强行与被害人发生性关系时发现被害人处于生理期，自动放弃犯罪，属于犯罪中止。上诉人王某因强奸不成，另起犯意，以暴力、胁迫的手段强制猥亵被害人，其行为构成强制猥亵罪。原审对上诉人王某以强奸罪、强制猥亵罪定罪量刑，定性准确，量刑适当，本院予以维持。