单位与第三人共同过错致雇员人身损害的赔偿责任

　【裁判要旨】

【案情】

　【审判】

【评析】

一、雇员与用人单位之间的责任承担

二、雇员与第三人之间的责任承担

　三、第三人与用人单位的责任承担

　　在现实生活中，除了单纯的工伤事故、单纯的工作中发生事故、单纯的第三人原因侵权事故外，还可能存在第三人与用人单位共同原因(共同故意、共同危险、共同过错)引发的事故，其责任承担则需要分别情形。

　　(一)第三人与用人单位共同故意引发事故的责任承担

　　通过对《工伤保险条例》第十四至第十六条工伤认定的综合分析，不难发现，只有在工作中发生意外事故、意外伤害、职业病或者因战、因公受伤等才能认定为工伤，因犯罪或者违反治安管理伤亡的被排除在工伤之外。因此，雇员因第三人与用人单位共同故意而受到的伤害，不属于工伤，当然不能适用《人身损害赔偿解释》第12条之规定。由此引发的纠纷，雇员可以直接向法院主张第三人与用人单位的侵权责任。此时用人单位的角色转变为侵权人，判决时应当依据侵权责任法第八条之规定，直接判定第三人与用人单位承担连带侵权责任。

　　(二)第三人与用人单位共同危险行为引发事故的责任承担

　　按照侵权责任法第十条之规定，如果是第三人的单独责任，则直接按照普通侵权处理;如果是用人单位的单独责任，在此种情况下，不构成工伤，用人单位的角色转变为侵权人，可以直接按照侵权责任法判定用人单位承担侵权责任;如果不能确定谁是侵权人，则由第三人与用人单位承担连带民事赔偿责任。

　　(三)第三人与用人单位共同过错引发事故的责任承担

　　1.无意思联络的客观共同侵权责任承担。按照侵权责任法第十条第二款、第十一条之规定，行为人承担连带责任。在此种情况下，第三人的过错行为与用人单位的任一过错行为都足以引发事故，雇员向法院主张第三人与用人单位共同承担责任的，法院应当向雇员释明，其只能主张第三人承担侵权责任，依据《人身损害赔偿解释》第12条，用人单位的责任只能走工伤程序。又因任一行为都足以引发事故，在审理第三人责任时，可以直接判定其承担全部赔偿责任。至于雇员能在工伤程序中获得多少赔偿，则按照《工伤保险条例》处理。

　　2.多因一果的客观共同侵权的责任承担。按照侵权责任法第十二条之规定，能够确定责任大小的，各自承担相应责任;不能确定责任大小的，平均承担赔偿责任，因此本项责任是按份责任。当第三人与用人单位的任一行为都不足以导致事故发生时，第三人与用人单位的责任承担仍然不能突破用人单位责任部分走工伤程序的限制。在此种情况下，应当通过明确以下问题，来最终确定多因一果的客观共同侵权的责任承担方式。

　　(1)在按份责任的情况下，需要划分第三人与用人单位的责任比例。适用侵权责任法第十二条之规定，由第三人与用人单位各自承担相应的责任，即共同过错的按份责任。既然是按份责任，就应当划分各自的责任比例。划分第三人与用人单位的责任比例，只是对第三人与用人单位的内部责任比例划分，对事故发生原因的确定，并不影响第三人与用人单位按照相应规定各自承担责任。

　　(2)不能判决用人单位承担相应的过错责任。根据我国现行法律规定，除职业病防治法第五十九条规定用人单位对雇员负有在工伤保险赔偿不能填补损失时的民事补充赔偿义务外，其它工伤纠纷并无法律规定除工伤赔偿外，用人单位还要承担相应的民事责任。因此当不属于职业病时，可以对用人单位的责任比例进行划分，但不能判决用人单位承担相应的过错责任。依据《人身损害赔偿解释》第12条第1款，无论用人单位与第三人之间是部分过错还是用人单位的全部过错，均不能直接在民事判决中判决用人单位承担相应的过错责任，而应当告知雇员另行通过工伤程序处理。

　　(3)第三人只应承担其自身相应的过错责任，用人单位的相应责任不应由第三人承担。在第三人与用人单位共同过错致雇员人身损害时，第三人与用人单位承担的是共同过错的按份责任，在明确责任比例后，第三人只应按照其责任比例承担相应的过错责任。

　　如前所述，除职业病外，用人单位对雇员工伤只承担工伤保险赔偿责任，而不承担其他民事赔偿责任。这意味着在民事判决中既不能判决用人单位承担相应的过错责任，也不能将用人单位的相应责任判给第三人承担，否则，将变相违反除职业病外用人单位对雇员工伤只承担工伤保险赔偿责任的强制规定。如果第三人承担了用人单位的相应责任，由于第三人缺乏向用人单位追偿的法律依据，将事实上加重第三人的责任。

　　(本文原载于《人民司法(案例)》2016年14期) 重庆市第二中级法院 江善进 石同全